经济合同纠纷二审案例 作者：cindy     时间：2018-09-28    来源：未知

基本案情：甲乙双方签订一合同，包括：甲方将机器设备给乙方使用，乙方分期支付使用费，付完后归乙;甲方要将所有订单交给乙方加工，否则要承担违约责任。现乙方因产品质量不合格将订单给了别的工厂，并因质量问题拖欠乙方一笔加工费，乙方不服起诉，要求终止合同，对方承担违约金及支付加工费。另外，乙方押了一批甲方的价值5万元的布料，但申请法院调查未批。

一审判决：双方继续履行合同，甲方支付违约金和支付所欠加工费。

乙方不服上诉至中院。

本人代理甲方出庭应诉。

二审期间双方均未出示新证据，但有一个新情况：乙方因拖欠租金而搬出厂房，机器设备下落不明。

二审答辩思路：

1、甲方拖欠加工费是履行合同抗辩权，因为对方加工的质量不合格。(但此点无证据支持)

2、根据《合同法》第110条的规定，支付违约金和继续履行合同是可以同时实行的，这并不违反法律规定。

3、根据合同约定，乙方必须分期支付机器设备费用，但至今未付，何况对方还拥有甲方价值5万元的面料至今未还(一审庭审中对方律师已承认)，经折抵，公司还应支付甲方差价。(5万元面料无证据支持)

4、根据约定，关于机器设备其实是一个所有权保留的买卖合同，也是一个附条件买卖合同，这个条件就是分期付款。根据《合同法》134条及《民通意见》84条规定，机器设备的所有权仍然在甲方，但风险的负担在对方，如果对方现在对机器设备的归属有争议，应该另诉解决。同时，根据《民通意见》85条规定，对方应该继续履行合同。

从案情的发展趋势上看，一审和二审出现了一个事实变化：即机器设备和厂房均已不在，即双方继续合作的前提没有了，另外，合同是以双方诚信也无。

基于上述的一个事实的变化，所以继续履行合同的判决有可能更改，但细分析，继续履行合同对双方均无好处，所以，二审的重点应该是如何帮助被上诉人减少违约金和加工费用。突破点有：

1、强调对方违约在先，即生产产品质量不合格，但苦于无证据支持，此为遗憾。

2、根据合同约定，乙方已到支付第一期机器设备费用的期限，这一笔大概要以充抵八千余元。此点得到支持可能性大。

3、5万元面料只能一笔带过，等将来有了证据另诉解决。

此案标的虽然不大，但前后竟进行了三次开庭，其目的在于法庭调查机器设备的最终下落，很遗憾，机器设备最终下落不明，双方均不承认处理了机器，双方也拒绝调解。

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